Le liberalisme commercial du Mercosur, publié dans Legal Today le Feb.19, 2024
Le Brésil occupe la position 127 dans l'Indice de liberté économique publié par la Heritage Foundation en 2023 (www.heritage.org, l'un des think tanks les plus importants des États-Unis), étant classé comme un pays largement non libre en termes économiques.
Ce classement mondial inquiète curieusement aussi bien le gouvernement progressiste de Lula da Silva au Brésil que le gouvernement libéral de Javier Milei en Argentine, bien qu'ils prétendent avoir des idéaux économiques opposés. En Amérique latine, le Chili occupe la 22ème place du classement, suivi de l'Uruguay à la 27ème place, du Pérou à la 44ème place, du Mexique à la 61ème place, de la Colombie à la 62ème place, du Paraguay à la 76ème place, de l'Équateur à la 119ème place et enfin de l'Argentine à la 144ème place. Le Brésil et l’Argentine expliquent efficacement le protectionnisme et le degré élevé de bureaucratisation qui ont caractérisé le Mercosur au cours des dernières décennies, empêchant la célébration d’accords de libéralisation commerciale tels que ceux négociés sans succès avec l’Union européenne et canadienne depuis plusieurs années. Cela explique également les demandes constantes de l'Uruguay et du Paraguay de réorganiser le Mercosur, de libéraliser et d'intégrer les économies régionales par secteur afin d'augmenter les exportations dans leur ensemble.
Les nouvelles directives brésiliennes et les dimensions cachées de la libéralisation. Le 24 janvier, le Département national d'enregistrement et d'intégration des entreprises (DREI) du ministère des Entrepreneurs et des PME du Brésil a publié sa première instruction réglementaire de l'année (DREI 1/24) basée sur une consultation publique visant à rationaliser et débureaucratiser l'enregistrement des entreprises. des entreprises utilisant l’intelligence artificielle dans les réunions d’affaires.
Du côté argentin, le changement est plus ambitieux – et certainement essentiel – car on y débat avec ferveur une volumineuse loi des Bases et points de départ de la liberté des Argentins, avec de nouvelles règles pour le fonctionnement de l’État et la vie économique des individus. . . La débureaucratisation dans ce pays se radicalise à travers un processus de déréglementation économique.
La dimension du processus de libération économique aspire, dans le cas argentin, à atteindre au moins l'Uruguay dans le classement du patrimoine, bien que le gouvernement ne le mentionne pas officiellement, réorientant son modèle de liberté économique assimilé au classement allemand, situé en position 14. Les Brésiliens, qui sont les plus grands attracteurs d'investissements dans la région, n'entendent progresser dans le classement du patrimoine qu'en débureaucratisant leur économie, même s'ils ne peuvent cacher leur intention d'améliorer leur compétitivité par rapport au Mexique, qui fait déjà partie des pays modérément libres.
La réglementation brésilienne susmentionnée débureaucratise deux instructions réglementaires antérieures, liées à la constitution de sociétés anonymes, de sociétés anonymes, à l'enregistrement des entrepreneurs individuels et des coopératives, éliminant les exigences de certification des documents pour l'installation de filiales étrangères au Brésil. Ces nouvelles directives fournissent également des modèles pour la rédaction de certaines clauses et documents sociaux, accélérant le processus d'enregistrement des entrepreneurs et des personnes morales pour les opérations de transformation, de constitution et de fusion.
Débureaucratisation avec Intelligence Artificielle et signature électronique. L'utilisation de l'intelligence artificielle pour l'examen des actes d'enregistrement des sociétés est sans aucun doute l'aspect le plus innovant de la réglementation car elle cherche à éliminer les conflits d'intérêts et à maintenir l'impartialité des décisions d'enregistrement. L'acceptation de la signature électronique dans les actes d'enregistrement commercial existait déjà dans certains États et avec la nouvelle instruction réglementaire, elle est homogénéisée dans les termes de la loi 14 063 qui légifère son utilisation devant les entités publiques. Le partenaire résidant à l'étranger peut signer électroniquement indépendamment de son représentant social au Brésil.
Transformation automatique entre les types d'entreprise et les petites entreprises. Le processus de transformation d'une entreprise d'un type à un autre est généralement lourd car il peut modifier le régime de responsabilité de la personne morale et de ses associés. Déjà avec la loi brésilienne de liberté économique 13.874 du 20 septembre 2019 sanctionnée par le gouvernement libéral de Jair Bolsonaro, le type de société créé en 2011 appelé EIRELI (Société Individuelle à Responsabilité Limitée) a commencé à être remis en question, autorisant la constitution de sociétés à un seul partenaire. En août 2021, les EIRELI ont cessé d'exister, remplacées automatiquement par des SLU (sociétés à responsabilité limitée) modernes, sans exigence de capital social minimum, permises pour toutes les activités économiques, avec la possibilité d'embaucher un nombre illimité de salariés et la capacité d'opérer. .tant sous le régime fiscal SIMPLES que sous celui du bénéfice présumé ou réel. Un entrepreneur peut incorporer plusieurs SLU si nécessaire.
L'instruction réglementaire de janvier de cette année suit ce modèle de transformation automatique créé par le gouvernement précédent et l'applique cette fois pour convertir les MEI (Microentreprise Individuelle) également en SLU. Les seules différences entre MEI et EIRELI résident dans le plafond de facturation et la séparation des responsabilités entre personne physique et personne morale.
Jusqu'à présent, les microentrepreneurs individuels (MEI) avaient un plafond de chiffre d'affaires faible, proche de 18 000 euros par an, ils pouvaient avoir un seul salarié et aucun autre associé, la responsabilité était illimitée, ne payant qu'un seul impôt via SIMPLES. Les EIRELI, en revanche, étaient des structures plus grandes, avec des actifs affectés par la responsabilité sociale du type, avec un plafond de chiffre d'affaires énorme allant jusqu'à près d'un million d'euros par an, choisissant le système fiscal le plus approprié pour leurs opérations.
Actuellement, tout converge vers une uniformisation au SLU. De plus, des SLU sont fréquemment créées pour accélérer la planification de la succession. Selon la nouvelle instruction réglementaire, le décès du gérant de la SLU n'autorise pas automatiquement l'inventeur ou l'exécuteur testamentaire à gérer l'entreprise. Pour plus de sécurité et pour éviter les conflits, l'inventeur doit enregistrer sa désignation fondée sur ses pouvoirs dans un acte distinct.
Partenaires étrangers : statuts en deux colonnes dans différentes langues. La nouvelle instruction réglementaire harmonise l'admission des documents à deux colonnes en deux langues pour toutes les chambres commerciales du pays. Il était courant dans les juridictions les plus fréquentées telles que Sao Paulo et Rio de Janeiro de traduire en portugais un règlement ou un document d'entreprise rédigé dans une langue étrangère. L'exigence d'un traducteur public pour tous les documents est définitivement supprimée. Toutefois, des traductions officielles sont exclusivement requises pour les cachets et apostilles consulaires lorsqu'ils sont rédigés dans une autre langue.
Instruments de financement pour les startups et les instances décisionnelles. Les sociétés à vocation spécifique (SPE) ont également été libéralisées par la nouvelle instruction réglementaire. Elles peuvent désormais avoir une durée déterminée ou indéterminée liée à leur objet social. Ces sociétés peuvent devenir des sociétés communes en déposant une décision sociale à cet égard. Les startups constituées sous forme de sociétés anonymes peuvent émettre des obligations convertibles dans le cadre de leur cadre légal, complémentaire de la loi 182/21 (cadre légal des startups). Ils peuvent ainsi capitaliser les obligations acquises par d'autres personnes physiques ou morales.
Les sociétés anonymes pourront désormais se doter d'un nouvel organe social pour accompagner les délibérations de leurs administrateurs. Grâce à la création d'un conseil d'administration, les sociétés anonymes constituent une option précieuse pour structurer des entreprises plus grandes qui concurrencent les sociétés par actions en offrant une meilleure protection de l'identité et de l'admissibilité des associés. De même, le rachat de parts dans la société anonyme est autorisé pour leur conservation en trésorerie et l'offre de souscription ultérieure. Pendant la période de conservation en trésorerie, ils ne généreront pas de droit de vote. En cas d'usufruit de quotes-parts sociales, le propriétaire unique doit être convoqué pour avoir une voix active dans les assemblées sociales même s'il n'a pas le droit de vote.
Enfin, il est précisé que la publication des états financiers par les grandes sociétés anonymes est facultative, conformément aux mêmes principes appliqués à toutes les sociétés anonymes au Brésil.
Libre création des entreprises et disparités en matière d’enregistrement au Mercosur. A cette occasion, il convient de comparer les fonctions des registres de commerce des pays membres pour comprendre pourquoi le Brésil fait systématiquement pression en faveur de la débureaucratisation du processus d'enregistrement des entreprises. En effet, les Chambres de Commerce brésiliennes sont des organismes autonomes organisés par l'État, avec des pouvoirs limités de surveillance et de régularisation des entreprises, qui agissent comme des organismes d'archives historiques des processus de constitution, de modification et de fermeture des entreprises, liés à la Receita Federal, la agence fiscale nationale par l'intermédiaire du Secrétaire de la Fazenda. Sa fonction principale est d'assurer l'authenticité, la sécurité et l'efficacité des actes juridiques des entreprises. Elle contribue à la surveillance réglementaire des entreprises en soutenant les agences de surveillance et produit des statistiques économiques. Vous pouvez annuler les enregistrements d'entreprise le cas échéant, ne pas vous inscrire, mais vous ne pouvez pas modifier la proposition d'entreprise dans la demande d'enregistrement.
Dans d’autres pays cependant, comme en Argentine, le rôle de l’Inspection générale de la justice (IGJ) est plus interventionniste dans la vie des entreprises. Cette entité défend un paradigme de justice ou de liberté commerciale difficile à déterminer techniquement, lié au ministère de la Justice et non au trésor comme au Brésil. En plus des fonctions de registre, il peut fournir une représentation juridique et être une partie agissante dans des affaires judiciaires et des décisions ou actes d'entreprise qui, dans d'autres pays économiquement plus libres, sont naturellement réservés aux commerçants. Sans plus de détails sur ces pouvoirs, ni l'Uruguay ni le Paraguay n'accordent à leurs registres du commerce un tel pouvoir de contrôle sur l'activité des entreprises. Les pouvoirs de l'IGJ doivent être revus.
Depuis 1998, année du début de l'exode des entreprises argentines vers les pays voisins du Mercosur, les registres du commerce ont progressivement assoupli le processus d'admission et de reconnaissance pour faciliter l'accès des émigrants voisins. Depuis 2006, les conseils commerciaux brésiliens ont permis aux résidents temporaires argentins d'être administrateurs de leurs entreprises, ajustant ainsi l'obligation du dirigeant résident brésilien. Un an plus tard, nous avons obtenu l'autorisation pour ces entreprises d'entrer dans SIMPLES, le système d'imposition facilité pour les entreprises nationales brésiliennes.
D'autres processus d'accès et de débureaucratisation ont poursuivi ce long chemin vers un établissement libre du Mercosur qui, de manière désordonnée et sous l'impulsion de certains, deviendra un jour une réalité positive. Le moment est venu de supposer que la clé juridique du processus d’intégration économique du Mercosur se trouve précisément et comme le Brésil, avec le gouvernement le moins libéral du bloc, l’entend, dans la réglementation corporative et intégrée des registres de commerce. Le modèle de l'instruction réglementaire de janvier doit être répliqué pour instaurer la libre circulation des entreprises comme capitaux et facteurs de production.translated from Spanish using chatgpt.
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