Tokenizzazione della blockchain: la freddezza del diritto internazionale privato

La diffusione on-chain 24 ore su 24, 7 giorni su 7, delle vendite di asset digitali legati all'indice S&P 500 ha ora la forma legale della tokenizzazione. A seguito del riconosciuto impatto legale della blockchain sui fattori di collegamento dei diritti di proprietà privata, alcuni anni fa, le normative sui mercati dei capitali sono state ignorate.

Quale cultura avrà nel mercato dei capitali? La possibilità per le persone, soprattutto nei paesi meno sviluppati, di accedere a prodotti finanziari utili, a bassa volatilità, responsabili e sostenibili; di ottenere credito, aprire un conto, risparmiare, stipulare un'assicurazione e usufruire di metodi di pagamento decentralizzati – ha trovato un nuovo alleato nella tokenizzazione on-chain. Solo poche settimane fa, uno dei principali exchange Web3, Solana, ha iniziato a distribuire una linea di telefoni cellulari al prezzo di 500 dollari in 50 paesi, programmati con Seed Vault, un portafoglio hardware protetto dagli hacker, in modo che chiunque possa effettuare transazioni con i token in modo libero e sicuro. Progettato come non fungibile e non trasferibile (NFT), il Seeker Genesis Token garantisce l'accesso esclusivo a questi portafogli e mette in discussione i fattori di collegamento della blockchain: hanno sbagliato?

L'S&P 500 concede in licenza la tokenizzazione on-chain. Due mesi fa, S&P Dow Jones Indices ha concesso in licenza l'indice S&P 500 ad Anemone Capital, una sussidiaria di Centrifuge, autorizzando la creazione di un fondo tokenizzato con il potenziale di operare sulla blockchain in tempo reale, 24 ore su 24, 7 giorni su 7, programmabile e automatizzato, in grado di fornire trasparenza, liquidità e interoperabilità permanenti. La rivoluzione della tokenizzazione RWA sulla blockchain è raddoppiata rispetto allo scorso anno e, a seguito del GeniUS Act, ha raggiunto un volume di 29 miliardi di dollari . I principali istituti finanziari hanno migrato miliardi di asset per la tokenizzazione on-chain. L'S&P 500 sostiene il mercato dei capitali globale, rappresentando, senza tokenizzazione on-chain, 1 miliardo di dollari al giorno in ETF e altri titoli azionari. Il trasporto di questo indice on-chain consente agli investitori di operare in modo continuativo, tenendo i token in custodia e persino utilizzandoli come garanzia per le loro operazioni di trading. Anemone Capital è stata concepita all'interno di Web3 e da questa licenza è nato il Janus Henderson Anemone S&P 500 Index Fund Segregated Portfolio.

La licenza consente l'applicazione dell'indice S&P 500 a fondi di investimento reali sulla blockchain in quattro gruppi di transazioni:

• Transazioni costanti 24 ore su 24, 7 giorni su 7, aumentano le opportunità di arbitraggio;

• Prestiti DeFi, che possono essere garantiti con stablecoin e altri asset digitali;

• Eliminazione degli intermediari e, in particolare, dei periodi di attesa T+1, 2 o 3 per la compensazione regolamentati dalla SEC;

• Automatizza transazioni complesse per strutturare nuovi prodotti finanziari, come panieri di indici combinati o la tokenizzazione di azioni FAANG (titoli che combinano azioni di Facebook, Amazon, Apple, Netflix e Google).

Le connessioni blockchain sono state presto abbandonate . I vari utilizzi della blockchain hanno avuto impatti diversi sulla proprietà intellettuale, sebbene siano stati identificati quattro principi:

• La tecnologia decentralizzata (DLT) offre una connettività globale automatizzata e senza mediazioni con più parti che operano da giurisdizioni diverse, dividendo la legge applicabile. 

• Le azioni delle parti esterne allo smart contract non sono soggette a interferenza. La norma del codice è suprema e non può essere assegnata alcuna regola di collegamento.

• L'immutabilità delle transazioni DLT impedisce l'intermediazione, pertanto i principi contrattuali internazionali riguardanti le eccezioni alla mancata esecuzione, come la forza maggiore o determinate difficoltà, non si applicano.

• La mancanza di identificazione e l'uso di pseudonimi tra le parti rendono difficile l'identificazione del luogo di esecuzione, il che innesca l'uso di analogie nella DPI, avvicinando ad esempio le norme sulla proprietà intellettuale, come quelle sull'avviamento per i beni immateriali. 

Tokenizzazione on-chain: l'ondata di freddo è arrivata . Combinando altre tecnologie come l'intelligenza artificiale, è possibile generare nuovi scambi nella tokenizzazione on-chain, come il calcolo dei voti dei detentori di token e persino la loro automazione.

• I fattori della lex situs hanno ignorato il funzionamento della blockchain e la digitalizzazione o l'immaterialità dei token per concentrarsi sulla DLT e, da lì, determinare la legge applicabile. Hanno sviluppato le leggi PREMA o PROPA, legate rispettivamente alla residenza principale del detentore della chiave principale o dell'amministratore.

• I fattori della lex contractus hanno semplificato la concorrenza normativa consentendo la scelta della legge da parte dei partecipanti alla DLT, senza considerare le difficoltà di applicarla ai sistemi decentralizzati o la disconnessione delle leggi applicabili alla blockchain e ai token.

• I fattori di elezione del sito e di elezione dell'habitus hanno preso in considerazione la giurisdizione di più autorità di regolamentazione, ovvero quelle presso cui la DLT e/o gli utenti scelgono o si presume che operino. Sono stati fortemente osteggiati perché inibiscono la libertà contrattuale anziché costituire un abuso dell'interesse pubblico.

• I fattori dell'electio iuris hanno dato priorità alla legge scelta per le transazioni e il trasferimento di asset digitali, riconoscendo una libertà inficiata dalla costante frammentazione della legge applicabile.

• I fattori che vincolano la legge applicabile agli utenti, come le variazioni della lex situs , si sono concentrati sulla regolamentazione dei trasferimenti raggruppati di asset digitali, evitando molteplici processi di due diligence. Sono stati criticati in quanto basati sulla fiscalità, accusati di rendere impossibile determinare la legge per le catene di trasmissione e di non considerare i cambiamenti di residenza o di comproprietà.

• I fattori della lex disceptatio hanno innovato assimilando la legge applicabile a quella che regola la pretesa, allineandosi alla Convenzione europea di Roma I.

Mi prende lui o lo prendo io? L'ultima creazione dell'IPrD è stata la lex digitalis . Senza ulteriori riflessioni, il collegamento con la residenza del generatore del codice DLT originale è labile e instabile. La spinta libertaria per l'autonomia dei partiti e la neutralità tecnologica ha reso possibile distinguere tra on-chain e off-chain, ma non è riuscita a consolidare la scelta della legge applicabile.

• Gli esperti di proprietà intellettuale preferiscono affidarsi a connessioni tradizionali per gestire pacificamente insolvenza, concorrenza e tutela dei consumatori. Per le class action contro le ICO, ad esempio, il tribunale del distretto settentrionale della California si è pronunciato nel caso Tezos del 2022 allineando la posizione del server che ospitava la vendita in pool a quella dei soggetti che la gestivano, e i nodi di convalida erano per lo più situati negli Stati Uniti.

• I sostenitori del multilateralismo, dell'arbitrato e dell'armonizzazione consigliano di prendere in considerazione alcune leggi modello dell'UNCITRAL.

• La tokenizzazione on-chain degli NTF (token non fungibili) apre ancora più porte all'analisi DIPr, perché accumula i fattori che collegano i token (finanziari, collaterali e di realizzazione) a quelli della blockchain.

Onchain, giusto per offendere? Non è vero che l'automazione e la disintermediazione siano temibili quando si tratta di determinare la legge e la giurisdizione applicabili, perché la trasparenza ottenuta migliora la liquidità, la custodia e la tracciabilità delle transazioni token, prendendo le distanze dalla compensazione legale delle valute.

È vero che la tokenizzazione on-chain si basa su un'autorità centrale per connettersi al mondo reale, principalmente attraverso i confini. Pertanto, la connessione dovrebbe essere graduale:

• Gli NTF possono fungere da riferimento per un nuovo fattore ( token lex ?) perché sono registrati pubblicamente, unici e intercambiabili, garantendo trasparenza e prova di proprietà. Quando rappresentano un asset reale, la loro ubicazione funge anche da collegamento efficace.

• Si potrebbe quindi aggiungere la lex contractus per caratterizzare il tipo di transazione, distinguendo tra titoli o merci, per garantire il diritto di proprietà del token.

• La tokenizzazione nativa on-chain seguirà i Bitcoin non disponibili, detenuti direttamente in un portafoglio speciale o indirettamente custoditi da un intermediario del mercato dei capitali. Si applica la lex contractus , tranne quando Bitcoin è rivendicato in natura, in cui si applica la lex rei sitae.

• Infine, se si tratta di una DAO (organizzazione autonoma decentralizzata), priva di capacità giuridica come confermato da alcuni precedenti giurisprudenziali, resta da ammettere una transazione tra utenti, il cui unico fattore di collegamento sarebbe, se potesse essere rivelato nella controversia, la loro effettiva ubicazione.

Se la blockchain contesta apertamente ogni possibilità di conciliare l'armonizzazione normativa delle sue operazioni transfrontaliere con il principio di neutralità tecnologica, la tokenizzazione on-chain aggiunge una timida eccezione legata alla tutela degli investitori, slegata dalla trasparenza e dall'efficienza della DLT, a cui il mondo finanziario si è già arreso. Nemmeno questa eccezione è sufficiente a contenere un approccio dinamico e frammentato ai connettori del DIPr..