区块链代币化：国际私法的冷遇

标普500指数挂钩数字资产的全天候链上发行，如今有了通证化的合法形式。继几年前区块链对私有产权连接要素的法律影响得到认可之后，资本市场监管却遭遇冷遇。

它在资本市场会形成什么样的文化？人们，尤其是欠发达国家的人们，能够获得实用、低波动、负责任和可持续的金融产品；获得信贷、开户、储蓄、购买保险，并享受去中心化的支付方式——这些能力在链上代币化中获得了新的盟友。就在几周前，领先的 Web3 交易所之一 Solana 开始在 50 个国家/地区以 500 美元的价格发售一系列手机，这些手机配备了防黑客硬件钱包 Seed Vault，以便每个人都可以自由安全地使用代币进行交易。Seeker Genesis 代币被设计为不可替代且不可转让的 (NFT)，授予对这些钱包的独家访问权，并对区块链的连接因素提出了质疑：他们错了吗？

标普 500 指数授权链上代币化。两个月前，标普道琼斯指数公司将标普 500 指数授权给 Centrifuge 的子公司 Anemone Capital，授权创建一只代币化基金，该基金可在区块链上实时、全天候运行，具有可编程性和自动化的特点，能够提供永久的透明度、流动性和互操作性。自去年以来，区块链上的 RWA 代币化革命翻了一番，在 GeniUS 法案之后，其规模达到了 290 亿美元。主要金融机构已将数十亿美元的资产迁移到链上代币化。标普 500 指数支撑着全球资本市场，即使没有链上代币化，它每天也代表着 10 亿美元的 ETF 和其他股票交易。将该指数传输到链上使投资者可以持续交易，保管代币，甚至将其用作交易操作的抵押品。 Anemone Capital 是在 Web3 中构思的，并从该许可中诞生了 Janus Henderson Anemone S&P 500 指数基金独立投资组合。

该许可证允许将标准普尔 500 指数应用于区块链上的四个交易组中的现实世界投资基金：

• 全天候持续交易增加套利机会；

• DeFi 贷款，可以用稳定币和其他数字资产担保；

• 消除中介机构，特别是美国证券交易委员会规定的 T+1、2 或 3 个清算等待期；

• 自动化复杂交易以构建新的金融产品，例如组合指数篮子或 FAANG 股票的代币化（组合了 Facebook、亚马逊、苹果、Netflix 和谷歌股票的证券）。

区块链连接很早就出现了。区块链的各种用途对知识产权的影响各不相同，但已确定了四项原则：

• 去中心化 (DLT) 技术提供非中介、自动化、全球连接，多方来自不同的司法管辖区，划分适用法律。 

• 智能合约之外的各方行为不受干扰，代码规则至高无上，不可被赋予任何关联因素。

• DLT 交易的不变性阻止了中介，因此有关不可抗力或某些困难等不履行义务例外情况的国际合同原则不适用。

• 由于缺乏身份识别以及当事人之间使用假名，很难确定执行地点，从而引发了知识产权法中使用类比，例如，近似于知识产权规则，例如关于无形资产商誉的规则。 

链上代币化：寒流已至。当我们结合人工智能等其他技术时，链上代币化可以产生新的交易，例如计算代币持有者的投票，甚至实现投票自动化。

• 物所在地法因素忽略了区块链的功能以及代币的数字化或非物质性，而专注于分布式账本技术 (DLT)，并以此为基础决定适用法律。他们制定了 PREMA 或 PROPA 法律，分别与主密钥持有人或管理人的主要居住地相关。

• Lex contractus因素通过允许 DLT 参与者选择法律来简化监管竞争，而不考虑将其应用于去中心化系统的困难或适用于区块链和代币的法律的脱节。

• 地点选择 和人身选择因素考虑了多个监管机构的管辖权，这些监管机构是分布式账本技术（DLT）和/或用户选择或被推定运营的地区。这些因素一直受到强烈反对，因为它们抑制了合同自由，而不是滥用公共利益。

• 法律选举因素优先考虑为数字资产交易和转移选择的法律，承认适用法律不断碎片化所影响的自由。

• 约束适用于用户的法律的因素，例如物权所在地法（lex situs）的差异，侧重于规范数字资产的集体转移，避免重复的尽职调查程序。这些因素被批评为基于税收，被指责无法确定传输链的法律，并且未能考虑住所或共同租赁的变化。

• lex disceptatio因素在将适用法律与规范索赔的法律同化方面进行了创新，与《欧洲罗马公约》保持一致。

他接受我，还是我接受他？ IPrD 的最新成果是数字法（le​​x digitalis）。无需深思熟虑，它与原始 DLT 代码生成者的住所之间的联系就显得脆弱且不稳定。自由主义者对当事人自治和技术中立的追求，使得区分链上和链下成为可能，但也未能巩固适用法律的选择。

• 知识产权专家更倾向于依靠传统渠道来和平地管理破产、竞争和消费者保护。例如，对于ICO集体诉讼，加州北区法院在2022年Tezos案中裁定，托管集合销售的服务器位置与运营该服务器的个人位置一致，并且验证节点大多位于美国。

• 多边主义、仲裁和协调的倡导者主张考虑一些联合国国际贸易法委员会的示范法。

• NTF（非同质化代币）的链上代币化为 DIPr 分析打开了更多的大门，因为它积累了将代币（金融、抵押品和实现）与区块链的因素联系起来的因素。

链上，就为了冒犯？自动化和去中介化在确定适用法律和管辖权方面并不可怕，因为获得的透明度提高了代币交易的流动性、托管性和可追溯性，使其与法币清算保持距离。

诚然，链上代币化依​​赖于一个中心化机构来连接现实世界，尤其是跨境连接。因此，它应该分阶段进行连接：

• NTF 可以作为新因素（例如 lex 代币）的参考，因为它们是公开注册的、唯一的、可互换的，从而提供透明度和所有权证明。当它们代表真实资产时，其位置也是一种有效的连接。

• 然后可以添加lex contractus来 描述交易类型，区分证券或商品，以确保代币的所有权。

• 原生链上代币化将遵循不可用的比特币，直接存放在专用钱包中，或由资本市场中介机构间接保管。适用合同法，但比特币以实物形式提取时适用物权地法。

• 最后，如果它是一个 DAO（去中心化自治组织），没有一些司法先例所确认的法律能力，它仍然承认用户之间的交易，其唯一的连接因素是，如果可以在争议中揭示的话，他们的实际位置。

如果说区块链公开挑战了任何平衡其跨境业务监管协调与技术中立原则的可能性，那么链上代币化则增加了一个与投资者保护相关的谨慎例外，这与金融界早已臣服的分布式账本技术（DLT）的透明度和效率脱节。即使是这个例外，也不足以遏制DIPr连接器的动态和碎片化处理。。